中级会计职称《中级经济法》知识点讲解：合同担保概论

来源: 正保会计网校编辑： 2012/06/04 09:21:40　　字体：大小

2012年会计职称考试《中级经济法》——第五章合同法律制度

　　知识点讲解十七、合同担保概论

　　（一）担保的概念

　　1.担保是指依照法律规定，或由当事人双方经过协商一致而约定的，为保障合同债权实现的法律措施。

　　2.担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。

　　3.第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求提供反担保。反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。

　　4.根据《物权法》和《担保法》的规定，担保的方式包括保证、抵押、质押、留置和定金五种方式。

　　（二）担保合同的性质

　　1.担保合同是主债权债务合同的从合同，主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。

　　2.有下列情形之一的，担保物权消灭：主债权消灭；担保物权实现；债权人放弃担保物权；法律规定担保物权消灭的其他情形。

　　（三）担保合同的无效

　　根据有关法律规定，下列担保合同无效：

　　1.国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效；

　　2.董事、经理违反《公司法》的有关规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效；

　　【相关考点】《公司法》规定，公司董事、高级管理人员不得有下列行为：违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。

　　3.以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效；

　　4.有下列情形之一的，对外担保合同无效：

　　（1）未经国家有关主管部门批准或者登记对外担保的；

　　（2）未经国家有关主管部门批准或者登记，为境外机构向境内债权人提供担保的；

　　（3）为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供担保的；

　　（4）无权经营外汇担保业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇担保的；

　　（5）主合同变更或者债权人将对外担保合同项下的权利转让，未经担保人同意和国家有关主管部门批准的，担保人不再承担担保责任。但法律、法规另有规定的除外。

　　5.上市公司对外担保必须经董事会或股东大会审议。

　　（四）担保合同无效的法律责任

主合同有效而担保合同无效	债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任
	债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2
主合同无效而导致担保合同无效	担保人无过错的，担保人不承担民事责任
	担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3
担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任
主合同解除后，担保人对债务人应当承担的民事责任仍应承担担保责任。但是，担保合同另有约定的除外
法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的担保合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效