2013注册资产评估师《经济法》预习：合同的变更转让和终止

第十一章　合同法律制度总论

　　知识点十九、合同的变更、转让和终止

　　一、合同的变更

　　1.合同的变更有协议变更和依法变更（如可变更、可撤销合同）两种。

　　2.如果对合同变更的内容约定不明确的，就推定为合同未变更。

　　二、合同的转让（一）合同转让的概念

　　1.定义：合同的转让是指当事人依法将合同的全部或者部分权利义务，转让给他人的法律行为。

　　合同权利、义务的转让是变更合同主体。

　　2.分类：合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务一并转让。

　　（二）合同权利的转让

　　1.债权人不得转让合同权利的情形：

　　（1）根据合同性质不得转让；（如：委托、雇用合同）

　　（2）按照当事人约定不得转让；

　　（3）依照法律规定不得转让。

　　2.途径：债权人转让权利的，应当通知债务人（无须同意）；未经通知，该转让对债务人不发生效力。

　　【注意】未经通知，在转让人和受让人之间还是有效的

　　3.债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

　　（三）合同义务的转让

　　1.债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。

　　2.债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩（如：诉讼时效）。

　　3.债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从债务（例如：逾期的利息），但该从债务专属于原债务人自身的除外。

　　（四）合同权利义务一并转让

　　1.条件：当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

　　2.责任：

　　（1）当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。

　　（2）当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。

　　三、合同的终止

　　有下列情形之一的，合同的权利义务终止：

　　1.债务已经按照约定履行；

　　2.合同解除；

　　3.债务相互抵销；

　　4.债务人依法将标的物提存；

　　5.债权人免除债务；

　　6.债权债务同归于一人；

　　7.法律规定或者当事人约定终止的其他情形。

　　【注意】合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。

　　（一）合同解除

　　1.解除的情形　　

　　2.合同解除的期限

　　（1）有法定或者约定的，按其要求；

　　（2）无法定或者约定的，催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。

　　3.程序：合同自通知到达对方时解除。

　　4.法律后果

　　（1）尚未履行的，终止履行；

　　（2）已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

　　（二）债务相互抵销

　　1.法定抵销

　　（1）情形：当事人互负到期债务，债务标的物种类、品质相同的，任何一方均可主张抵销。

　　（2）下列债务均不可抵销：

　　①法律规定不得抵销的债务。（如因故意侵权行为而产生的债务）

　　②合同性质不能抵销的债务。（如提供劳务的债务）

　　（3）当事人主张抵销的，应当通知对方，通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。

　　2.约定抵销：当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

　　（三）债务人依法将标的物提存

　　1.债务人可以将标的物提存的情形

　　（1）债权人没有正当理由拒绝受领；

　　（2）债权人下落不明；

　　（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；

　　（4）法律规定的其他情形。

　　【特殊】标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。

　　2.通知义务：除债权人下落不明的以外，债务人应及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。

　　3.提存的法律效力

　　（1）毁损、灭失的风险由债权人承担；

　　（2）标的物的孳息归债权人所有；

　　（3）提存费用由债权人负担。

　　（4）债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门应当拒绝其领取提存物。

　　4.领取：债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归“国家”所有。