【法规解读】

厘清土地增值税几个概念（上）

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本次土地增值税争议前后两轮，影响深远。争议各方均使用税法或者会计语言，论证或支撑本方观点。坊间的专业税法人士以为，这场争议概念不清、指代不明。因此在法学的知识平台上明确相关税法概念，作为讨论税收实务问题的基础，诚为当务之急。

1、预征、清算与现时纳税义务。

根据税法规定，土地增值税分为预征和清算两个征收环节。在预征环节，土地增值税纳税义务人已经产生预缴的纳税义务，其法源依据是《增值税暂行条例》第十条：“纳税人应当自转让房地产合同签订之日起7日内向房地产所在地主管税务机关办理纳税申报，并在税务机关核定的期限内缴纳土地增值税。”以及《实施细则》第十六条：“根据《条例》第十条的规定，纳税人应按照下列程序办理纳税手续：纳税人在转让房地产合同签订后的7日内，到房地产所在地主管税务机关办理纳税申报，并向税务机关提交房屋及建筑物产权、土地使用权证书，土地转让、房产买卖合同，房地产评估报告及其他与转让房地产有关的资料。”可见，开发商应在房产买卖合同签订后7日内，申报缴纳土地增值税，纳税义务自销售之日产生，缴纳期间在销售合同签订之后7日之内。

由此，“预征”属于政府的公权力，而“预缴”则对应纳税主体的纳税义务，预缴义务一旦成立，就意味着税法“现时纳税义务”。而在法规范上，《增值税暂行条例》是国务院令，法律层级相对较高，除非符合法定“免征”事由，违反预缴这一法定义务的，应该受到《税收征管法》的规制，并承担相应法律责任。商事主体在财务上所谓“计提”，仅在自己公司账面上显示或作会计处理，即便在投资市场上公之于世，如果没有与税务机关发生联系，未按照税法规定的期限预缴税款的话，构成《税收征管法》第六十二条的“未按照规定期限申报纳税”，简称“未申报纳税”。其对应日常生活之“应缴未缴”概念，但与税法的“欠税”概念不同。“计提”等均为会计概念，其不能替代和混淆税法概念，也不消灭其应承担的税法义务。

2、“可以”表征一项不得放弃的公法职责。

法理学认为，民法规范之“可以”为某种行为，在民事活动领域是一个授权性规范，当事人可以选择“为”亦可以选择“不为”，这纯属民事主体意思自治的领域。然而，在公法领域，立法者可能用词组“可以”表述一项对公权机关的授权，同时，词组“可以”成为立法者给公权机关设定义务的标记。也即，词组“可以”既表征一项授权，也赋予公权机关一项职责，不管其内容源于哪一层级的立法者，在法理上公法职责均不得放弃。立法者对公权机关的授权实质具有强烈的义务和命令特征，使得该项授权只能履行不得放弃。同理，“可要求清算”对税务机关来说是一项法定义务，不具有“不要求清算”之选择权。（下期待续）