商务部官员解读并购新规

    对打算在中国开展并购的外资企业而言，这无疑是个好消息。11月29日，在一个名为“并购境内企业问题报告会”的内部会议上，中国商务部条法司副司长郭京毅，对在场的几十家外资企业代表们说：“新的并购规定意在拓展外资利用渠道，从未考虑对外资进行设限。”

    郭京毅参与了《关于外国投资者并购境内企业的规定》（以下简称《并购规定》）的全程起草和修订，对国内外商投资的情况非常熟悉。

    这个没有对外开放的内部会议，由中国投资协会外资投资委员会举办，三十多家外资企业负责人参加。会长周培年说：“新的并购规定公布以后，开展境内并购是否受限，会员都十分关心。”

    而对多数外资企业来说，来自商务部官员“不设限”的“抚慰”，大概是自8月9日《并购规定》正式公布以来，他们听到的最权威的解读。

    设限不是出发点

    此前曾有担心，认为新的《并购规定》出台，意味着对外资的更严格限制，甚至认为中国的引资政策在倒退，但郭京毅对此进行了反驳。

    “就算是变严格，也只是针对‘假外资’，而对于真正的外国投资者，新规定允许通过换股方式并购境内企业，反而拓宽了投资渠道，给予了法律保障。”按照郭的说法，《并购规定》最主要的出发点，是解决内资企业返程投资的套利问题。

    最近几年，很多国内企业在国际化的同时，又通过设立境外公司，反向收购其在境内的权益，实现“左手倒右手”的返程投资。随着中国企业国际化的进展，这一现象越来越严重。

    商务部外资司的统计表明，在2005年对华投资前10位的国家和地区中，来自香港、英属维尔京群岛（ＢＶＩ）、开曼群岛、萨摩亚等离岸中心的投资大幅增加，实际投入外资超过240亿美元，其中来自香港、维尔京群岛的投资，远远超过美国、日本等发达国家。

    “假外资”就多从这些避税港返回国内。但实际上，由于一些企业需要到海外融资上市，或者进行跨境重组和业务整合，返程投资又具备一定的合理性。

    所以郭京毅称，《并购规定》一方面尊重国内企业进行国际化运作的合理性要求，另一方面，也极力防范企业通过外资化改造，来套取优惠待遇或实现资本外逃。

    不放大经济安全

    同时，并购是否涉及经济安全，会否遇到相关主管部门的阻碍，外资企业一直非常关心。

    根据新的《并购规定》，“外国投资者并购境内企业并取得实际控制权，涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素，或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的，当事人应就此向商务部进行申报。”

    在此之前，美国凯雷收购徐工，德国舍弗勒并购洛阳轴承，法国ＳＢＥ并购苏泊尔（16.5，0.00，0.00%）等系列外资并购，均已引起社会极大关注，并由此引发关于经济和产业安全的广泛讨论。而主管部门对并购的久拖不决，更让外资企业们心存疑虑。

    不愿透露姓名的一位商务部官员表示，所谓的经济安全目前并无准确而清晰的界定，此项审查不会作为并购审查的常态，仅仅作为一个安全法则。“该条款的行使会慎之又慎，不会滥用，外资企业可不必担心。”

    按照该官员对《并购规定》的解读，“不能每一个并购项目，都拿去放大到经济安全的高度。”在他看来，如果把所有的行业并购，都上升到经济和产业的安全，“将是危险的事情”。

    这位官员透露，除了批准法国拉法基收购四川双马水泥，上海隧道引进德国战略投资者外，高盛等财团对双汇集团的收购，也将在近期获批。对于徐工案的审查，则“只能当特定个案看待，不具备普遍性”。

    而一旦《反垄断法》出台，并购申报的审查，将执行全新的体系，“但反垄断和经济安全审查仍是两个并行不悖的层面”。现在，有关并购的反垄断审查，主要由商务部反垄断调查办公室和工商总局反垄断处共同完成。

    鼓励换股并购

    另外，对于允许“外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司”的规定，郭京毅解释说：“主要是为了拓展利用外资的渠道，实现双向投资。”

    按照统计数据，在中国利用外资中比例当中，新设外商投资企业高达90%以上，而通过并购实现的不到10%；国际上的趋势则是，并购形式占85%以上，绿地投资（即依靠新设公司实现的投资）约为15%.“国内并购的空间还很大。”

    另一方面，在中国企业进行的海外投资中，也以绿地投资为主，即使在并购案例中，大多数也是以现金交易为主。

    郭京毅说，《并购规定》鼓励以换股的形式开展并购，打开了法律的瓶颈障碍，有利于中国企业和外资形成你中有我、我中有你的战略联盟，“实现共同繁荣发展”。