2014年注会考试《经济法》预习：股份有限公司的设立条件

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　　知识点：股份有限公司的设立条件

　 （一）设立条件

　　《公司法》规定，设立股份有限公司，应当具备下列条件：

　　（1）发起人符合法定人数；

　　（2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；

　　（3）股份发行、筹办事项符合法律规定；

　　（4）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；

　　（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；

　　（6）有公司住所。

　　1.发起人条件

　　（1）根据《公司法》规定，发起人为2人以上200人以下，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。

　　（2）股份有限公司发起人承担公司筹办事务。发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。

　　（3）法律上对于发起人并无定义，《公司法司法解释（三）》规定：为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，可见发起人的主要特征是履行公司设立职责的股东。

　　2.财产条件

　　（1）注册资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。如：上市公司的最低注册资本限额为人民币3000万元。

　　（2）缴纳注册资本的方式和期限。

　　【相关考点】人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

　　3.出资

　　（1）出资方式

　　①根据《公司法》的规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。《公司登记管理条例》明确规定：“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资”。

　　【相关考点】普通合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。

　　②我国《公司法》对无形资产占注册资本的比例没有限制，但是，规定全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％。这主要是为了保障公司设立后的正常经营。

　　

　　③以发起方式设立股份公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应当缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。

　　（2）非货币财产的评估作价

　　①对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。

　　②出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。

　　③评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。但是，出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人则无权请求该出资人承担补足出资责任。当事人另有约定的除外。

　　（3）股权出资

　　①投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资，投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司。但是，出现下列情形之一的，股权公司的股权不得用于出资：股权公司的注册资本尚未缴足；已被设立质权；已被依法冻结；股权公司章程约定不得转让；法律、行政法规或者国务院决定规定，股权公司股东转让股权应当报经批准而未经批准等。

　　②股权作为非货币财产出资，也应当经过评估作价。如果股权出资未经评估作价的，当公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人为履行出资义务的，应当和其他非货币财产出资一样，由人民法院委托具有合法资格的评估机构对该股权评估作价，以确认出资人是否全面履行了出资义务。

　　（4）履行出资义务

　　①股东是否履行出资义务包括两个层面的问题，第一是股东出资是否缴纳，第二是出资金额是否与股东认缴的金额一致。

　　②股东出资是否缴纳，主要看股东的出资是否转移至公司所有。货币和一般财产应当交付，某些特殊财产例如土地使用权、知识产权、股权还应当依法办理变更登记。

　　【相关考点】《物权法》规定：“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：受让人受让该不动产或者动产时是善意的；以合理的价格转让；转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。”

　　④以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。

　　（5）不按照规定出资的责任

　　股东不按照规定缴纳出资的，包括股东未缴纳出资和缴纳出资未能符合认缴金额，这分别称为股东未履行出资义务和未能全面履行出资义务。抽逃出资产生的责任与此类似。

　　【相关考点】对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：基于投资关系产生的缴付出资请求权。

　　【相关考点】《破产法》规定，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。

　　（6）会计师在不实出资中的责任

　　股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。验资是会计师事务所的一项重要业务。当最终发现股东出资不实时，出具验资报告的会计师事务所需要承担相应的法律责任。

　　4.组织条件

　　（1）股份有限公司的设立需要有相应的名称、住所，必须在名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。同时，需要建立相应的组织机构。股份有限公司的发起人应当制订公司章程，采用募集方式设立的须经创立大会通过。

　　（2）上市公司应在其公司章程中规定股东大会的召开和表决程序，还应在公司章程中规定股东大会对董事会的授权原则，授权内容应明确具体。