2014注税考试《税收相关法律》预习：破产清算程序

2014年注册税务师备考已经开始，为了帮助参加2014年注册税务师考试的学员巩固知识，提高备考效果，正保会计网校精心为大家整理了注册税务师考试各科目知识点，希望对广大考生有所帮助。

　　第二篇　民商法律制度

　　第六章　破产法律制度

知识点四、破产清算程序

一、破产债权的申报

1.破产债权，是在破产申请受理前成立的，对破产企业发生的，经依法申报确认并通过破产程序，能从破产财产中获得公平清偿的可强制执行的财产请求权。

（1）破产债权基于破产申请受理前的原因成立。包括未到期的债权、附条件的债权、担保债权等。

（2）破产债权是破产申请受理前成立的所有债权，既包括无担保债权，也包括有担保债权。

（3）破产债权是经依法申报并取得确认、有权在破产程序中受偿的债权。

（4）破产债权是财产上的请求权。

（5）破产债权是可以强制执行的债权。

2.债权申报范围

（1）附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。

（2）连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。

（3）债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。

（4）管理人或者债务人依照破产法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。债务人是委托合同的委托人，被裁定适用破产法规定的程序，受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报债权。

（5）债务人是票据的出票人，被裁定适用破产法规定的程序，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。

（6）债务人所欠职工的工资和医疗费用等，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。

3.债权申报期限

人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于30日，最长不得超过3个月。

4.补充申报

（1）债权人应当在人民法院确定的债权申报期限内向管理人申报债权。

（2）在确定的债权申报期限内未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。

（3）为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。

二、债权人会议及债权人委员会

1.债权人会议行使下列职权：

核查债权；申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；监督管理人；选任和更换债权人委员会成员；决定继续或者停止债务人的营业；通过重整计划；通过和解协议；通过债务人财产的管理方案；通过破产财产的变价方案；通过破产财产的分配方案；人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。

2.第一次债权人会议由人民法院负责召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的债权人会议，由会议主席主持，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。

3.债权人会议设主席1人，由人民法院在有表决权的债权人中指定。债权人会议主席负责主持债权人会议。召开债权人会议，管理人应当提前15日将会议时间、地点、内容、目的等事项通知已知的债权人。

4.有表决权的债权人包括：依法申报债权的无担保的债权人、放弃优先受偿权利的有财产担保的债权人、未能就担保物受足额清偿的有财产担保的债权人、已代替债务人清偿债务的保证人或者连带债务人以及其他可依破产程序行使权利的债权人。

5.无表决权的债权人包括：未放弃优先受偿权利的有财产担保的债权人和债权尚未确定的债权人。债务人职工代表和债务人工会代表有权参加债权人会议，但只能对有关事项发表意见。

提示：根据规定，对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于债权人会议研究的和解协议和破产财产的分配方案不享有表决权。

（教材230页有关表决权问题写得不是很准确，按照《企业破产法》的规定来理解）

6.债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上，但破产法另有规定的除外。债权人会议的决议，对全体债权人均有约束力。

7.债权人会议表决“债务人财产的管理方案”和“通过破产财产的变价方案”时未通过的，由人民法院裁定；债权人会议表决“破产财产的分配方案”时，经二次表决仍未通过的，由人民法院裁定。

8.债权人对人民法院有关财产管理方案和破产财产变价方案作出的裁定不服的，债权额占无财产担保债权总额二分之一以上的债权人对人民法院有关破产财产的分配方案作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议。复议期间不停止裁定的执行。

9.债权人委员会

债权人委员会是对破产程序进行监督的常设机构。债权人委员会是否设立，由债权人会议根据需要确定。债权人会议决定设立债权人委员会的，债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成，不得超过9人，由人民法院以书面决定认可。

提示：债权人委员会行使下列职权：监督债务人财产的管理和处分；监督破产财产分配；提议召开债权人会议；债权人会议委托的其他职权。

三、破产财产、破产费用和共益债务

1.破产财产

破产财产，也称为债务人财产，是指能够依据破产程序分配给债权人的、属于债务人的所有财产，由债务人在破产宣告时所有的或者经营管理的全部财产，债务人在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产，以及应当由债务人行使的其他财产权利构成。

（1）涉及破产财产的撤销行为

①人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院依法予以撤销：

无偿转让财产的；

以明显不合理的价格进行交易的；

对没有财产担保的债务提供财产担保的；

对未到期的债务提前清偿的；

放弃债权的。

②人民法院受理破产申请前6个月内，债务人有不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。

（2）涉及破产财产的无效行为

根据规定，涉及债务人财产的下列行为无效：为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债务或者承认不真实的债务的。

解释：无效行为的发生期限没有限制，既可能发生在破产程序中，也可能发生在人民法院受理破产申请前6个月或者1年内。

2.追回权、取回权、抵销权

（1）追回权

①债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。

②人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。

（2）取回权

①权利人的取回权。人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，法律另有规定的除外。如果权利人行使取回权之前，取回权标的物毁损或者灭失，权利人则只能以损害赔偿请求权向管理人申报债权。在破产重整程序中，取回权的行使应当符合当事人约定的条件，或者管理分可以拒绝。

②出卖人的取回权。出卖人的取回权是破产法中一项特殊的取回权，是指尚未收到全部价款的动产出卖人，将买卖标的物发送后，买受人在尚未收到标的物前破产的，出卖人可以向标的物承运人或者实际占有人请求取回标的物的权利。

（3）抵销权

抵销权是指债权人在破产申请受理前对债务人负有债务，无论其债权与所负债务种类是否相同，也不论该债权债务是否附有期限或者条件，均可用该债权抵销其对债务人所负债务的权利。

有下列情形之一的，不得抵销：

①债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；

例如：甲企业欠乙企业10万元，10月1日人民法院受理了甲企业的破产案件；丙企业与债务人甲企业之间也有合同的交易，丙企业欠甲企业10万元的货款，在破产受理后，丙不可以通过取得乙的10万元的债权，与甲进行债权债务的抵销的。

②债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；

③债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权除外。

3.破产费用和共益债务

（1）破产费用，是指在破产程序中为全体债权人的共同利益而支出的旨在保障破产程序顺利进行所必需的程序上的费用。即破产程序本身耗费的需在破产程序进行中支出的成本。人民法院受理破产申请后发生的破产费用包括：

①破产案件的诉讼费用；

②管理、变价和分配债务人财产的费用；

③管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。

（2）共益债务，是指人民法院受理破产申请后，为了全体债权人的共同利益以及破产程序顺利进行而发生的债务。包括：

①因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；

②债务人财产受无因管理所产生的债务；

③因债务人不当得利所产生的债务；

④为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；

⑤管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；

⑥债务人财产致人损害所产生的债务。

（3）破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。

（有先不紧后，同一顺序不够按比例）

四、破产清算

1.破产宣告

破产宣告，是指人民法院对具备破产原因的债务人的破产事实作出判定，并使债务人进入破产清算程序的一种司法裁定行为。

2.别除权

别除权，是指债权人因债权设有担保物，而就破产人（债务人被宣告破产后的称谓）特定担保财产在破产程序中享有的优先受偿权利。

解释：是基于担保物权及特别优先权产生的，其优先受偿权的行使不受破产清算与和解程序的限制，但在重整程序中受到限制。

提示：（1）对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和破产财产的分配方案”的事项不享有表决权；

（2）担保物仍属于破产财产，有财产担保的债权仍属于破产债权。因此，有财产担保的债权人仍应当申报债权。

①对破产人的特定财产享有优先受偿权的债权人，行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权，与其他债权人的债权一起依破产程序清偿。

②对破产人的特定财产享有优先受偿权的债权人，可以放弃优先受偿的权利，放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权，与其他债权人的债权一起依破产程序清偿。

3.破产财产的变价和分配

（1）破产财产的变价方案和方式

破产财产变价方案由管理人拟订，并提交债权人会议讨论通过。债权人会议通过破产财产的变价方案，应当由出席会议有表决权的债权人的过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的1/2以上。经债权人会议表决未通过的，由人民法院裁定。

（2）破产财产的分配

根据规定，破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：

①破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；

②破产人欠缴的除前项以外的社会保险费用和破产人所欠税款；

③普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。

提示：（1）对债权人未受领的破产财产分配额，管理人应当提存。债权人自最后分配公告之日起满2个月仍不领取的。视为放弃受领分配的权利，管理人或者人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。

（2）破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权。管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满2年仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。

4.破产程序终结

（1）债务人财产不足以清偿破产费用、破产人无财产可供分配以及破产财产分配完毕情况下，自破产程序终结之日起2年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配：发现依法有可撤销行为、无效行为和债务人的董事、监事、高级管理人员利用职权从企业获取非正常收入和侵占企业财产行为而应当追回的财产的；发现破产人有应当供分配的其他财产的。

（2）破产人的保证人和其他连带债务人，在破产程序终结后，对债权人依照破产清算程序未受清偿的债权，依法应当继续承担清偿责任。        

相关链接：2014注册税务师《税收相关法律》第二篇第六章预习知识点汇总